Аналогія - право

Аналогія права - застосування при вирішенні справ загальних принципів права, якщо розглянутий випадок ні прямо, ні побічно не передбачений законом; в СРСР при розгляді кримінальних справ не застосовується, застосовується як виняток у цивільному судочинстві.

Можливість застосування аналогії права є гарантією учасникам цивільного обороту, що будь-який збуджений суперечка, зокрема пов'язаний з укладених ними договорів, суд може, а значить, і повинен вирішити, спираючись на чинне законодавство.

Для застосування аналогії права крім двох перших умов, про які йшла мова при аналогії закону, зверніть увагу на таке третя умова: відсутня норма права, регулююча подібні суспільні відносини. Загальний же сенс цивільного законодавства випливає з усієї маси цивільно-правових норм, закріплених у цивільному законодавстві. Вимоги сумлінності, розумності та справедливості носять оціночний характер і залежать від конкретної ситуації, при якій доводиться вдаватися до аналогії права.

Аналогія закону і аналогія права перш за все пов'язані з нормами права і принципами тієї галузі радянського права, яка впливає на суспільні відносини, однорідні з даним відношенням, що не одержали правової урегульованості, але таким, що підлягає правовому вирішенню. А за відсутності в даній галузі права юридичної підстави для застосування аналогії правоприменяющими орган повинен звернутися до норм або принципів іншої галузі права і до сенсу всього радянського законодавства в цілому. Застосування норм права однієї галузі до фактів, випадків, обставин, відносин зі сфери правового регулювання інших галузей радянського права називається субсидіарним застосуванням норм права.

Звісно ж, що по аналогії права має застосовуватися той же порядок заселення цих приміщень, що і при передачі будинків державними підприємствами.

застосування аналогії закону і аналогії права в загальнонародному державі підпорядковане вимогам закону і їм обмежена. По-перше, законодавець у багатьох випадках вказує в нормативних актах, що наступ юридичних наслідків пов'язане тільки з певним законом і в цих випадках аналогія непридатна. По-друге, часто в нормативному акті прямо обговорена заборона застосування аналогії. По-третє, кожен випадок застосування аналогії закону або аналогії права має бути письмово мотивований. По-четверте, аналогія закону застосовується лише за відсутності закону, який прямо передбачає розглянутий випадок, а аналогія права - при відсутності навіть схожого закону.

В історії розвитку цивільного законодавства аналогія права використовувалася вкрай рідко. Одне з небагатьох виключень, що отримало великий резонанс і навіть відображення в законодавстві, - визнання існування в цивільному праві зобов'язань з рятування соціалістичної власності, згодом - гл.

 Застосування аналогії закону та особливо аналогії права в соціалістичному суспільстві є винятковим, оскільки вони несуть в собі можливості розсуду правозастосовних органів. Їх застосований-ня виправдовується і є більш частим насамперед в умовах становлення системи соціалістичного права, коли правовим регулюванням охоплені ще не всі нужденні в ньому суспільні відносини. Але і в цих умовах застосування аналогії не повинно суперечити принципам соціалістичного правосвідомості.

Однак застосування аналогії закону і аналогії права в кримінальному праві радянським законодавством категорично заборонено. Не допускається надання судовим і іншим правоохоронним органам можливості визнавати злочинними діяння, не передбачені кримінальним законодавством. Тільки чіткий перелік цих діянь в законі може бути підставою для застосування кримінально-правової відповідальності.

По-друге, нормативні акти застосовуються попереду аналогії права незалежно від того, чи є до нього пряме відсилання в нормативному акті чи ні.

Умовами часу відповідає і нове визначення аналогії права, в якому поряд із загальними початком і сенсом цивільного законодавства визнано за необхідне виходити з вимог сумлінності, розумності та справедливості.

У всякому разі, один метод - аналогія права - начисто відпадає.

Ці прогалини заповнюються шляхом застосування аналогії закону і аналогії права. Аналогія закону - це спосіб заповнення прогалин в законодавстві, коли правопріменітель використовує норму, що стосується схожій ситуації.

Стаття 6 ЦК в пункті другому регулює питання про аналогію права. Суть цього виду аналогії полягає в тому, що права і обов'язки сторін регулюються відповідно до загальних засад цивільного законодавства.

Слід очікувати, що і в майбутньому навряд чи аналогія права отримає великий розвиток в умовах значного розширення як видів названих на ДК договорів, так і загальної частини зобов'язального права.

Існують два види аналогії:) аналогія закону і 6) аналогія права.

Юридичній науці і законодавству відомо два види аналогії: аналогія закону і аналогія права.

На відміну від раніше діючого законодавства Цивільний кодекс передав застосування аналогії закону і аналогії права з виключної компетенції правоохоронних органів (судів) у ведення всіх суб'єктів правозастосування, розширивши тим самим коло їхніх громадянських прав.

Якщо аналогія закону не приведе до бажаних результатів, залишається остання можливість - скористатися аналогією права тобто винести рішення виходячи з загальних засад радянського законодавства.

У міру розширення предмета правового регулиро-вання і вдосконалення законодавства стає все більш рідкісним застосування аналогії закону і аналогії права. Але вона ще необхідна навіть в умовах розвиненого соціалізму, бо при прогалини в праві не тільки можуть бути ущемлені дозволені інтереси громадян, а й може гальмуватися розвиток соціалістичних суспільних відносин в силу того, що реальна дійсність випереджає правотворчість державних органів.

При неможливості використання аналогії закону права та обов'язки сторін визначаються виходячи з загальних засад цивільного законодавства (аналогія права) та вимог сумлінності, розумності та справедливості.

У період, що передує прийняттю ЦПК 1964 р діяла ст. 4 ЦПК 1922 р яка згадувала тільки про аналогію права.

Будучи чітко сформульованими (ст. 1 ЦК), принципи цивільного права дають можливість в правозастосовчій практиці вирішувати справи по аналогії права.

При відсутності таких норм права і обов'язки членів сім'ї визначаються виходячи із загальних засад і принципів сімейного або цивільного права (аналогія права), а також принципів гуманності, розумності та справедливості.

Подібно ст. 10 ЦПК, яка втратила силу як суперечить пізніше прийнятому ПС, ст. 7 чинного Кодексу розрізняє аналогію закону і аналогію права.

Якщо аналогія закону і загальні норми зобов'язального (договірного) права не приводять до бажаних результатів, залишається остання можливість - скористатися аналогією права, тобто винести рішення виходячи із загальних засад цивільного законодавства та вимог сумлінності, розумності та справедливості.

По-шосте, Кодекс закріплює традиційну послідовність застосування обох видів аналогії: в першу чергу застосовується аналогія закону і лише при її безуспішності - аналогія права.

Для застосування аналогії права не вимагається наявності подібних норм, як при застосуванні аналогії закону.

При такому вирішенні цих спорів суд, безсумнівно, буде проявляти до певної міри творчість і вводити такі положення, які позитивному законодавству ще зовсім незнайомі, але це буде не перевищення меж влади, а саме та діяльність, яка завжди служила для науки джерелом при дослідженні даних, що характеризують нові явища соціального життя, а для законодавця керівної ниткою в справі створення нових законоположень, що визначають знову породити відносини між громадянами. Здається, що автори переоцінили роль аналогії права.

При вирішенні спору третейський суд керується законодавством Російської Федерації, законами та іншим законодавством республік у складі Російської Федерації, іншими нормативними актами, міждержавними угодами, міжнародними договорами. При цьому третейський суд може вдаватися до аналогії закону або до аналогії права в разі відсутності законодавства, яке регулює спірні правовідносини.

ГК РФ цивільні права і обов'язки виникають не тільки з договорів та інших угод, передбачених законом, а й з договорів та інших угод, хоч і не передбачених законом, але і не суперечать йому. Цивільне законодавство дозволяє також при неврегульованості будь-яких цивільно-правових відносин застосовувати до останніх аналогію права чи аналогію закону. Таким чином, неврегульованість відносин РЕПО нормами Цивільного кодексу не перешкоджає регулювання цих відносин угодами сторін.

В порівняно рідкісних випадках може скластися така ситуація, коли немає закону, що регулює подібні відносини, тобто немає закону, який міг би бути застосований за аналогією. У таких випадках права і обов'язки сторін регулюються відповідно до загальних засад цивільного законодавства (аналогія права) та вимог сумлінності, розумності та справедливості. Загальні (або основні) засади цивільного законодавства сформульовані в ст. 1 ГК. Під змістом цивільного законодавства зазвичай розуміють його характерні риси, закріплені в предметі і методі відповідної галузі права.

Отже, стає очевидним, що норми чинного цивільного процесуального законодавства практично непридатні до сучасних умов. Цивільне процесуальне право, на відміну від матеріального цивільного права, не передбачає застосування аналогії закону або аналогії права.

У вирішенні переддоговірних суперечок найбільш різко проявляла себе двоїста природа арбітражу, який, з одного боку, був покликаний вирішувати цивільно-правові спори соціалістичних організацій (виступаючи в цій ролі він гранично стикався з діяльністю органів, які здійснюють правосуддя), а з іншого боку, був певний ланка системи державного управління. Якщо суд виносив рішення лише на основі існуючих нормативних актів, вдаючись за потребою до аналогії закону і аналогії права, тим самим застосовуючи лише загальну норму до певних відносин, то арбітраж не тільки застосовував норми, а й створював їх, принаймні для даного конкретного випадку. Саме завдяки цьому в діяльності арбітражу, як і будь-якого іншого нормотвор-чеського органу, настільки важливе значення набував вибір найбільш доцільних з точки зору інтересів усієї держави рішень конкретних питань.

У зв'язку з цим для подібних договорів залишається вибір тільки між основними положеннями зобов'язального (договірного) права і аналогією права.

Перший з авторів вважав, що до непойменовані договорів застосовуються загальні положення зобов'язального права і, крім того, у відповідних випадках і в відповідних частинах можуть бути застосовані норми, встановлені законом для типових договорів. В результаті послідовність стає такою: загальні положення зобов'язального права - норма східного пойменованого договору у відповідній частині - аналогія права.

Аналогія закону - це вирішення спору (справи) на підставі подібною (найбільш близькою по змісту) норми права, яка передбачає аналогічний випадок. У разі відсутності в законодавстві навіть подібною норми права при очевидній необхідності вирішення даного випадку правоприменяющими орган повинен вдатися до аналогії права.

Знання принципів загальнонародного права служить надійним керівництвом до дії як у правотворчості, так і в реалізації (особливо в застосуванні) права. Воно допомагає, з одного боку, виявляти протиріччя, прогалини в праві, застарілі норми, а тим самим певним чином впливати на правотворчу діяльність, з іншого боку, правильно тлумачити і застосовувати правові норми, особливо в тих ситуаціях, коли справа не обходиться без аналогії закону або аналогії права.

Це означає визнання такого договору удаваною угодою. Однак наведене правило має більш загальний характер. Відповідно до таких договорів повинні застосовуватись норми загальної частини зобов'язального права, аналогія закону і аналогія права. винятки складають випадки, коли законодавець регулює два договори, що відрізняються один від іншого оплатним.

Для застосування аналогії права крім двох перших умов, про які йшла мова при аналогії закону, зверніть увагу на таке третя умова: відсутня норма права, регулююча подібні суспільні відносини. Загальний же сенс цивільного законодавства випливає з усієї маси цивільно-правових норм, закріплених у цивільному законодавстві. Вимоги сумлінності, розумності і справедливості носять оціночний характер і залежать від конкретної ситуації, при якій доводиться вдаватися до аналогії права.

Конкретизується в ході застосування норм цивільного права судовими органами. Дозволяє визначити зміст прав і обов'язків сторін зобов'язання за відсутності прямої регламентації відносин законом, угодою сторін, звичаями ділового обороту (див.) При неможливості використовувати закон і право за аналогією (див. Аналогія закону, Аналогія права) - ст. 6 ГК РФ.

Звичайно, було б краще мати аналогічну норму і в російському цивільному законодавстві. Однак видається, що відсутність такої не перешкоджає зміні арбітражно-судової практики. Зрештою легальною підставою для такої зміни можуть служити положення, що містяться в ст. 6 ГК, відповідно до яких, зокрема, при неможливості використання аналогії закону права та обов'язки сторін визначаються виходячи з загальних засад цивільного законодавства (аналогія права) та вимог сумлінності, розумності та справедливості.

Застосування аналогії закону та аналогії права в загальнонародному державі підпорядковане вимогам закону і їм обмежена. По-перше, законодавець у багатьох випадках вказує в нормативних актах, що наступ юридичних наслідків пов'язане тільки з певним законом і в цих випадках аналогія непридатна. По-друге, часто в нормативному акті прямо обговорена заборона застосування аналогії. По-третє, кожен випадок застосування аналогії закону або аналогії права має бути письмово мотивований. По-четверте, аналогія закону застосовується лише за відсутності закону, який прямо передбачає розглянутий випадок, а аналогія права - при відсутності навіть схожого закону.

Вони вважали, що взагалі до непойменовані договорами не повинні застосовуватися подібні норми. Зокрема, зверталася увага на те, що не можуть поширюватися норми про поставку або відповідно підряду на відносини про доставку електричної енергії, про користування телефоном, водопроводом, безпечним ящиком та ін. Єдиним способом заповнення прогалин вони назвали те, що іменується тепер аналогією права.

Принципи цивільного права не тільки пронизують наскрізь все цивільне законодавство, розчиняючись в його правових нормах, але і, будучи витягнутими з усієї маси цивільного законодавства, знайшли своє безпосереднє відображення в ст. 1 ГК. Значення такого законодавчого рішення важко переоцінити. Законодавчо закріплені в ст. 1 ГК принципи цивільного права можуть безпосередньо застосовуватися при регулюванні суспільних відносин, що входять в предмет цивільного права. Зокрема, принципи цивільного права застосовуються, якщо є прогалини в цивільному законодавстві і виникає необхідність в застосуванні аналогії права.

ДОБРОСОВІСНІСТЬ, розумності та справедливості - загальний принцип російського громадянського права, використовуваний для визначення меж допустимого здійснення суб'єктами належних їм цивільних прав, а також для заповнення прогалин в законодавстві. Введено в цивільне право в 1995 р з прийняттям Цивільного кодексу РФ. Конкретизується в ході застосування норм цивільного права судовими органами. Застосовується для встановлення змісту прав і обов'язків сторін зобов'язання за відсутності прямого врегулювання відносин законом, угодою сторін, звичаями ділового обороту (див.) І при неможливості використання закону і права за аналогією (див. Аналогія закону, Аналогія права) - ст. 6 ГК РФ.

ГК дозволяє зробити висновок про легальну презумп-цки в полье консексуал'ності договору. Поява такої презумпції пояснюється тим, що консенсус - мінімум необхідного для договору, а передача речі - додаток до нього, необхідне лише дня певних видів (типів) договорів. Так само як це має місце щодо пар БЕЗОПЛАТНО - безоплатний або односторонній - двосторонній, контрагенти не можуть за власною ініціативою трансформувати договір, який відповідно до закону є конеенсуал'ним, в реальний договір або, навпаки, реальний в консенсусний. Якщо вони все ж надійдуть подібним чином, то вийдуть за рамки відповідно виділеного в ГК, іншому законі або іншому правовому акті договору і до відносин сторін повинні грмменят'сх статті про тцей частини зобов'язального права, норми, що застосовуються в порядку аналогії закону і аналогії права.

Для застосування аналогії права не вимагається наявності подібних норм, як при застосуванні аналогії закону. Нове цивільне законодавство (ст. 95 Основ цивільного законодавства Союзу РСР і союзних республік, ст. 472 ЦК України) сприйняло подібну практику, прогалину в праві був усунутий. Дри аналогії права рішення приймаються відповідно до. У цьому полягає відмінність аналогії права від аналогії закону.



Інші публікації на тему:
  • Сфера - дія - трудове право
  • Порядок - збудження
  • Дислокаційна аналогія